2 июля 2021 года Президент подписал Федеральный закон №354-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – №354-ФЗ), закрепивший модель договора конвертируемого займа.

 

Отличительной особенностью конвертируемого займа является право займодавца потребовать вместо возврата суммы займа и процентов на сумму займа приобретения доли (акций) в уставном капитале непубличного акционерного общества (НАО) или общества с ограниченной ответственностью (ООО).

 

При наступлении срока или иных обстоятельств, предусмотренных договором займа, займодавец вправе предъявить требование об увеличении уставного капитала с последующим принятием его в общество и внесением вклада (для ООО). В отношении НАО займодавец вправе предъявить требование о размещении ему дополнительных акций заемщика.

 

Модель конвертируемого займа была известна отечественной практике до принятия указанного закона. Однако существовавшие правовые конструкции находились под высоким риском уклонения одной из сторон от исполнения обязательств.

 

К примеру, стороны конвертируемого займа заключали опционные или корпоративные договоры.

 

Опцион обеспечивал интересы займодавца только в отношении нераспределенных обществом (заемщиком) долей. После заключения опционного договора стороны находились в состоянии «ожидания» наступления отлагательного условия.

 

Использование модели договор займа / корпоративный договор не могло в полной мере обеспечить голосование участников заемщика по увеличению уставного капитала и принятию в состав участников займодавца.

 

Поэтому регулирование конвертируемого займа требовало большей правовой определенности.

 

Соответствующие изменения внесены в Основы законодательства о нотариате, в федеральные законы об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и рынке ценных бумаг.

Необходимо отметить несколько особенностей данной правовой конструкции.

Во-первых, утверждены существенные условия договора:

  • срок или наступление обстоятельств, которые обуславливают предъявление требование займодавца к заемщику о размещении дополнительных акций/увеличение уставного капитала;
  • цена размещения дополнительных акций / сумма, на которую увеличивается уставной капитал, или порядок их определения.

Во-вторых, установлена форма договора:

  • простая письменная форма – если заемщиком является АО;
  • письменная форма, требующая нотариального удостоверения – если заемщиком является ООО.

В-третьих, данные о заключенном договоре конвертируемого займа подлежат внесению в ЕГРЮЛ.

В-четвертых, требование займодавца предъявляется:

  • держателю реестра – в отношении НАО в целях размещения дополнительных акций;
  • нотариусу – в целях подачи заявления в ФНС об увеличении уставного капитала заемщика.

 

Таким образом, принятый закон не только закрепил основные положения договора конвертируемого займа, но и снизил риски неисполнения заключенного между сторонами договора.